Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «По каким признакам отличить информирование от рекламирования?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Первым делом предпринимателю необходимо получить разрешение на размещение вывески у местных органов власти – администрации города, городского округа, поселка, района. Срок установки наружной рекламы строго регламентируется и составляет от пяти до десяти лет, а информационную вывеску можно разместить бессрочно.
Согласно ч. 5 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях в настоящее время за нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок предусмотрена административная ответственность в виде наложения административного штрафа в следующих размерах:
- на граждан — от 2 000 до 2 500 рублей;
- на должностных лиц — от 10 000 до 20 000 рублей;
- на юридических лиц — от 200 000 до 500 000 рублей.
Разрешение на размещение рекламы
Рекламные конструкции могут размещаться на зданиях или земельных участках только на основании договора с владельцем этой недвижимости. Договор на размещение наружной рекламы заключается на срок от 5 до 10 лет (в зависимости от сроков, установленных субъектами РФ).
Если эта недвижимость находится в государственной или муниципальной собственности, то право размещения рекламной конструкции надо получать через конкурс или аукцион. Непросто получить разрешение и на установку рекламы на здании жилого многоквартирного дома. Необходимо будет провести общее собрание собственников жилья, в повестке дня которого должны стоять следующие вопросы:
- возможность размещения рекламы на крыше или стене здания;
- выбор лица, который от имени жильцов будет заключать договор с рекламодателем;
- условия, в том числе условия оплаты, на которых жильцы дома соглашаются разместить рекламу.
По каждому из этих вопросов должно быть принято решение не менее чем 2/3 от общего количества голосов собственников жилья.
Для получения разрешения на размещение наружной рекламы нужно обратиться с заявлением в органы местного самоуправления. В соответствии со статьей 19 закона «О рекламе», к заявлению надо приложить письменное согласие собственника на размещение рекламной конструкции или протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме. Если же собственником является сам заявитель, такого согласия, естественно, не требуется.
Дополнительно прикладывают документы о внешнем виде и технических параметрах рекламной конструкции. Закон о рекламе не дает точного перечня таких документов, поэтому ими могут быть:
- эскизный проект рекламной конструкции с указанием используемых материалов, размеров и способа крепления;
- компьютерный монтаж с изображением рекламной конструкции на объекте недвижимости;
- план-схема территории (или распечатка компьютерной карты) с указанием места расположения наружной рекламы.
Рекламные конструкции размещаются на территории муниципальных районов или городских округов на основании специальной схемы, которая согласовывается с главным архитектором и комитетом благоустройства города. Хотя в законе говорится о том, что местная администрация самостоятельно согласовывает выдачу разрешения с этими службами, но заявитель тоже вправе обратиться к ним за согласованием.
Итого, для размещения наружной рекламы необходимо:
- Получить письменное согласие собственника о размещении рекламной конструкции на принадлежащей ему недвижимости.
- Обратиться в органы местного самоуправления с заявлением на получение разрешения.
- Согласовать размещение рекламы с архитектурной службой и комитетом благоустройства города (самостоятельно или через местную администрацию).
- Заключить договор с собственником недвижимости, на которой будет размещать реклама.
- Оплатить госпошлину за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции 5000 рублей (ст. 333.33 (105) НК РФ).
Ответственность за нарушение законодательства о рекламе
За соблюдением законодательства о рекламе следят федеральная антимонопольная служба (ФАС) и органы местного самоуправления, причем, ФАС может аннулировать разрешение, уже выданное местной администрацией.
При выявлении рекламной конструкции, размещенной с нарушениями, эти госорганы направляют рекламодателю предписание о ее демонтаже. Если лицо, установившее незаконную рекламу, не выявлено, то предписание получает собственник недвижимости, на которой размещена эта реклама. В месячный срок после получения предписания наружная реклама должна быть демонтирована. Обжаловать в суде решение о выдаче предписания можно только в течение трех месяцев.
Установка рекламной конструкции без разрешения или ее эксплуатация с нарушением требований технического регламента влечет наложение штрафа по статье 14.37 КоАП:
- на обычных физических лиц — от 1 до 1,5 тысяч рублей;
- на руководителей организаций и ИП — от 3 до 5 тысяч рублей;
- на юридических лиц — от 500 тысяч до 1 млн рублей.
Как видите, штрафы такого размера для организации могут оказаться разорительными уже на старте бизнеса. Не рискуйте и при любом сомнении в том, является ли ваша вывеска рекламной конструкцией, обращайтесь за разъяснениями в местную администрацию.
Порядок размещения вывески в Калуге.
На доступном для обозрения месте плоских участков фасада,
свободных от архитектурных элементов,
непосредственно у входа (справа или слева) в здание, строение, сооружение или помещение или на входных дверях в помещение в котором фактически находится (осуществляет деятельность) организация, сведения о которой содержатся в данной вывеске.
Для одной организации, индивидуального предпринимателя на одном объекте может быть установлена вывеска около каждого входа в занимаемое ими помещение.
Расстояние от уровня земли (пола входной группы) до верхнего края вывески не должно превышать 2 м.
Вывеска размещается на единой горизонтальной оси с иными аналогичными информационными конструкциями в пределах плоскости фасада.
Вывеска состоит из информационного поля (текстовой части).
Допустимый размер вывески составляет:
– не более 0,60 м по длине;
– не более 0,40 м по высоте.
В случае невозможности соблюдения размеров вывески допустимый размер ее площади должен составлять не более 0,3 кв. м. (ст. 13.2.15 Правил).
Все остальные информационные конструкции, которые не подходят под параметры вывески или содержат рекламную информацию подлежат размещению на основе дизайн-проекта, согласованного с Городской Управой.
ВЫ ОБЯЗАНЫ не позднее, чем за 30 дней до размещения информационной конструкции, организация обязана направить Уведомление о размещении информационной конструкции в городскую Управу города Калуги.
Является ли вывеска рекламой?
С точки зрения «Закона о рекламе» (Статья 2):
П. 2. Настоящий Федеральный закон не распространяется на:
… 2) информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;
… 5) вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;
С точки зрения Закона РФ «О защите прав потребителей» (п. 1 ст. 9):
«…изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.»
Казалось бы, все просто, и Вы не просто можете, а даже обязаны повесить вывеску, и при этом не оформлять разрешение на рекламу. На практике все сложнее.
Во-первых, нигде не указано, на вывеске должно быть название предприятия (Магазин «Продукты») или наименование юр. лица (ИП Иванов А. А.)? Многие органы считают, что именно наименование юр. лица.
Во-вторых, контролирующие органы, как и судебные инстанции разных субъектов, сильно различаются в оценке понятий «вывеска» и «реклама».
Например, арбитры ФАС Северо-Западного округа Москвы в 2006 г. пришли к выводу, что эксплуатация над входом в магазин надписи «Хлеб», размещенной ЗАО «Хлеб» и занимающимся реализацией хлебобулочной продукции, признается размещением наружной рекламы и не является вывеской магазина.
В то же время арбитражные суды и арбитражные апелляционные суды разных регионов часто признавали вывесками конструкции, обычно однозначно признаваемые рекламными.
Ответственность за нарушение законодательства о рекламе
Ответственность за нарушение законодательство в области применения вывесок изложена в ст. 31, 38 № 38-ФЗ. Наказание предусматривает административную и уголовную ответственность. В большинстве случаев инициатором дел становится Роспотребнадзор, ФАС и органы по благоустройству территории.
Наказания:
- п. 1 ст. 14.8 КоАП (непредоставление важной информации для потребителя);
- ст. 14.3 КоАП (неправильное расположение вывески);
- ст. 14.37 КоАП (отсутствие разрешения);
- ч. 1 ст. 14.3 КоАП (недобросовестная реклама);
- ч. 1 ст. 14.3 КоАП (реклама алкогольной продукции);
- ст. 180 УК (использование средств индивидуализации в рекламных целях без законных оснований).
Информационная вывеска обязательна для любых форм предприятий и ИП. Чтобы не стать рекламой, вывеска должна содержать ограниченный перечень информации (включая дополнительную) и соответствовать требованиям законодательства. В этих случаях ее установка возможна без разрешения, но с ответственностью перед законом и потребителем.
При выборе дополнительных форматов вывесок (фигуры, буквы, боксы), которые призваны информировать потребителя о роде деятельности, товарах, услугах, руководствуются положениями Постановления 902. Их согласование также необязательно. Но судебная практика показывает, что установка подобных конструкций часто заканчивается демонтажем, а оспаривание заключений экспертных групп затруднено отсутствием критериев информационных и рекламных вывесок в законодательстве.
Информационная табличка, предупреждающая о том, что впереди может быть комплекс автоматической фотовидеофиксации нарушений, стала самостоятельным знаком. Росстандарт опубликовал поправки в ГОСТ 52290-2004 «Технические средства организации дорожного движения. Знаки дорожные».
Согласно этому ГОСТу, знакомая всем водителям информационная табличка 8.23, где на белом фоне изображен черный фотоаппарат со вспышкой, стала информационным знаком 6.22.
Напомним, с 1 марта вступили в силу поправки в правила дорожного движения, которые ввели новый дорожный знак 6.22 «Фотовидеофиксация». Дело в том, что информационная табличка себя не оправдывала. Такие таблички можно устанавливать только вместе со знаком. Но камера может фиксировать различные нарушения, например, контролировать движение по своей полосе. Если табличка размещается под знаком, предупреждающим об ограничении скорости, она вводит водителя в заблуждение. С другой стороны, мобильная камера может быть установлена на участке, где вообще нет знаков, ограничивающих скорость, а предупреждать о ней надо. Но ставить отдельно только табличку не положено. Поэтому в правила ввели самостоятельный знак. Вот только внешний вид его до сих пор не был известен.
Теперь стало известно, что мудрить в этом деле не стали. Просто теперь эта информационная табличка 8.23 называется знаком 6.22. Дешево и сердито. Не надо выпускать новые знаки и менять на них старые таблички.
Напомним о требованиях к размещению этих новых знаков. Устанавливать их будут вне населенных пунктов за 150-300 метров до начала зоны контроля автоматических комплексов. В населенных пунктах они будут устанавливаться на въезде в них. В самих населенных пунктах предупреждать водителей о камерах не будут, что тоже значительно сэкономит бюджет владельцев дорог.
По этому поводу шли большие дебаты. Было поручение предупреждать водителей о камерах. Но, например, в Москве более 2 тысяч камер. А значит, требуется и столько же знаков. Ведь город вообще очень плотно покрыт средствами видеонаблюдения. Поэтому обсуждался сначала такой вариант: предупреждать на въезде в населенные пункты, где больше тысячи камер, потом — больше ста, а после и вовсе решили, что в самом населенном пункте обозначать камеры, которые должны стоять на опасных участках дорог не надо. Достаточно предупредить, что в этом населенном пункте они есть.
Несмотря на то, что согласование большинства информационных табличек не требуется, предприниматели и руководители организаций должны понимать, что для размещения на фасаде вывеска должна не только нести необходимую информацию, но и иметь достойный внешний вид. Непривлекательная вывеска, размещенная на фасаде здания, может навредить его внешнему виду, поэтому согласование таких конструкций необходимо. В каждом городе существуют свои правила размещения рекламных и информационных вывесок. В Москве, к примеру, приходится руководствоваться следующими законодательными актами:
- Постановление мосправительства ПП-№902
- ФЗ-№38 «О рекламе»
- ФЗ-№2300-1 «О защите прав потребителя»
- Положениями Кодекса об админправонарушениях РФ (ст. №14.37)
Порядок прохождения согласования вывески на фасаде здания
Довольно часто коммерческие предприятия располагаются во многоэтажных зданиях, а в современных комплексах размещение «коммерции» предусмотрено уже в проекте. Чтобы разместить на «многоэтажке» любую вывеску понадобится, в первую очередь, провести соответствующий опрос среди жильцов.
По закону, такая конструкция может быть размещена без проблем, если с этим согласно две трети жильцов.
В противном случае вывеска будет считаться незаконной. Если разрешение жильцов получено, можно приступать к следующему этапу – составлению дизайн-проекта конструкции. Она должна соответствовать следующим требованиям:
- не нарушать внешний облик здания и не портить архитектуру города, соответственно.
- не доставлять неудобства жильцам дома, на котором планируется размещение вывески.
- не представлять опасности жизни и здоровья людей, поэтому ее конструкция должна быть хорошо закреплена.
Помимо дизайнерских «изысков» и безопасности не стоит также забывать о том, что перед прохождением согласования необходимо собрать пакет документов. Особого внимания в этом случае заслуживают документы, подтверждающие право собственности, также придется предоставить разрешение жильцов и законное отношение к товарному знаку, если он используется. Процесс согласования и одобрения запроса на разрешение установки вывески может затянуться, при этом бизнес должен развиваться. Чтобы избежать бюрократических проволочек и сделать все по закону крайне желательно воспользоваться помощью юристов.
Отличие рекламы от вывески
Наружная реклама и вывеска с юридической точки зрения отличаются друг от друга. Данный аспект нужно разъяснить детальнее. Реклама уже давно стала мощным двигателем торговли. Она способствует успешному развитию бизнеса. Вблизи торговых учреждений часто устанавливают временные и стационарные конструкции с рекламной информацией.
Стационарную рекламу обычно размещают на открытой местности, над проезжей частью и пешеходными тротуарами, на фасадах жилых и производственных помещений. Её обустройство требует получения специального разрешения от местных органов власти. Без него рекламный баннер просто демонтируют, ссылаясь на незаконность его размещения. Размещать информационные вывески на фасадах предприятий можно без дополнительного разрешения. В них публикуется наименование организации и часы работы.
Основные отличительные признаки
Поскольку само законодательство не дает возможности ввести точное разграничение, этим вопросом несколько раз задавались арбитражные суды и ФАС. Правоприменительная практика и разъяснения ФАС (письма № АК/6745 от 15.03.2010г., № АК/47658/13 от 28.11.2013г.) вносят ясность в отдельные моменты:
- рекламой (в соответствии с законом) является привлечение внимания к чему либо, товару или услуге, если способ информирования позволяет идентифицировать объект по индивидуальным признакам;
- рекламой не является обобщенное название группы товаров, услуг, заведений;
- выражения, позволяющие донести до покупателя профиль деятельности торгового или сервисного объекта, относятся к “деловому обороту”, но не рассматриваются как явное привлечение внимания к конкретной группе товаров с признаками идентификации по уникальному наименованию или бренду;
- отступления от принятых размеров и методов размещения носителя информации может перевести его в статус рекламной конструкции, и тогда потребуется не только согласование, но и получение разрешения, например, от жильцов многоквартирного дома.
Виды рекламных вывесок
Существует очень много видов и особенностей вывесок. Они считаются рекламными, если содержимое включает в себя юридический адрес, преимущества, контактную информацию, описание и выделение конкретного товара. Также такая рекламная вывеска располагается за пределами организации. Если она устанавливается на крыше офиса, то ее считают информационной, независимо от содержимого. Поскольку клиент уже пришел в офис, то дополнительная реклама ему не нужна, ведь он уже собрался покупать товар или пользоваться услугой.
Информационные вывески включают в себя фактический адрес, полное юридическое наименование предприятия, прайс-лист. На таком изделии не должно быть никакого рекламного контента. Но в большинстве случаев маркетологи пытаются объединить эти форматы, чтобы одновременно рекламировать свой товар, а также рассказать потенциальным клиентам полезную информацию.
В ст.5 закона «О рекламе» ФЗ-№38 также имеются указания о запрете на использование других языков:
- нельзя размещать выражения на иностранном языке, способствующие искажению смысла (п.5);
- не допускается реклама, в которой может отсутствовать существенная информация или искажается ее смысл (п.7); так как потребители могут не знать иностранный язык, то в этом случае возможно возникновение данного нарушения;
- при размещении рекламы необходимо соблюдать требования закона о государственном языке (п.11 ФЗ-№38).
К объектам рекламирования при этом, согласно п.3 этого закона, относятся:
- товары
- средства индивидуализации (к ним причисляют фирменные наименования, коммерческие обозначения, товарные знаки)
- результаты интеллектуальной деятельности (авторские произведения и объекты интеллектуальной промышленной собственности)
- мероприятия (фестивали, конкурсы, соревнования и другие).
Любая информация, которая способствует индивидуализации товаров/услуг среди однородных, их продвижению на рынке, считается рекламой. Положения этого закона не распространяются на вывески, не содержащие рекламных сведений (подпункт 5 пункта 2 ст. 2 закона).
О РАЗГРАНИЧЕНИИ ПОНЯТИЙ ВЫВЕСКА И РЕКЛАМА
- Предприниматели вправе размещать вывеску перед входом в торговую точку. Главное — не попасть под определение рекламы. Рекламные конструкции согласовывают с администрацией. За нарушение предпринимателей штрафуют, а вывеску снимают.
- Укажите на вывеске название компании, адрес и режим работы. По желанию — телефон, адрес сайта, список услуг или товаров.
- Не пишите слоганы, не рассказывайте об акциях, не описывайте в подробностях продукцию. Это превратит вывеску в рекламу.
- При размещении вывески учитывайте требования ФАС, местной администрации и договора с арендодателем.
- Разместите вывеску на двери, окне или фасаде помещения. В торговых и офисных центрах место размещения определяет владелец.
Если ваша вывеска, расположенная при входе в магазин или организацию сферы услуг, содержит только наименование, режим работы и адрес, то рекламой она не является, и согласовывать ее размещение нет необходимости. Не требует согласования и мобильная вывеска, в виде переносного штендера, который каждое утро выносят на улицу, а вечером заносят обратно. Размещение вывесок происходит на основании статьи 9 закона «О защите прав потребителей».
Роль вывески – только донести до неопределенного круга лиц информацию о фактическом местонахождении объекта и/или обозначить место входа в занимаемое им помещение. Исходя из этого, вывеска не может содержать никаких указаний на цены, виды товаров и услуг, предложений, акций и тому подобное.
Что касается любой наружной рекламы, то ее размещение регулирует закон № 38-ФЗ от 13.03.2006 «О рекламе» и нормативно-правовые акты субъектов РФ и органов местного самоуправления.
Реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (статья 3 закона «О рекламе»).
Наружная реклама, так же, как и вывеска, будет содержать наименование объекта, но кроме этого, будет привлекать к нему посетителей. Сложность заключается в том, что закон не разграничивает четко понятие вывески и наружной рекламы, в результате чего сформировалась противоречивая судебная практика. Одна и та же конструкция может быть признана одним судом вывеской, а другим – рекламой, со всеми вытекающими последствиями (ниже мы рассмотрим ответственность за нарушение законодательства о рекламе).
Ясность в этот вопрос попыталась внести Федеральная антимонопольная служба (в письмах от 16 марта 2006 г. N АК/3512 и от 31 мая 2010 г. N АК/16754). ФАС считает, что если «целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама».
В качестве примера приведено размещение крышной установки на многоэтажном здании, где только одну из комнат арендовало игорное заведение. ФАС пришел к выводу, что этот способ размещения информации о заведении является рекламой, т.к. он не указывает явно на место нахождения объекта (конкретная комната).
В то же время, если организация занимает весь многоэтажный дом, то размещение крышной установки с информацией о ее наименовании не может рассматриваться как реклама, т.к. эта информация направлена на информирование о месте нахождения данного объекта.
Относительно вида вывески есть только один документ, вносящий некоторую ясность — информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37. В нем приводится понятие «уличной вывески (таблички)».
Таким образом, безопасным будет только размещение информации о магазине или организации сферы услуг на табличке при входе в объект, с указанием наименования, адреса и графика работы. Расположение остальных конструкций может оспариваться местными властями или собственником недвижимости, как рекламных.
Рекламные конструкции могут размещаться на зданиях или земельных участках только на основании договора с владельцем этой недвижимости. Договор на размещение наружной рекламы заключается на срок от 5 до 10 лет (в зависимости от сроков, установленных субъектами РФ).
Если эта недвижимость находится в государственной или муниципальной собственности, то право размещения рекламной конструкции надо получать через конкурс или аукцион. Непросто получить разрешение и на установку рекламы на здании жилого многоквартирного дома. Необходимо будет провести общее собрание собственников жилья, в повестке дня которого должны стоять следующие вопросы:
- возможность размещения рекламы на крыше или стене здания;
- выбор лица, который от имени жильцов будет заключать договор с рекламодателем;
- условия, в том числе условия оплаты, на которых жильцы дома соглашаются разместить рекламу.
По каждому из этих вопросов должно быть принято решение не менее чем 2/3 от общего количества голосов собственников жилья.
Для получения разрешения на размещение наружной рекламы нужно обратиться с заявлением в органы местного самоуправления. В соответствии со статьей 19 закона «О рекламе», к заявлению надо приложить письменное согласие собственника на размещение рекламной конструкции или протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме. Если же собственником является сам заявитель, такого согласия, естественно, не требуется.
Дополнительно прикладывают документы о внешнем виде и технических параметрах рекламной конструкции. Закон о рекламе не дает точного перечня таких документов, поэтому ими могут быть:
- эскизный проект рекламной конструкции с указанием используемых материалов, размеров и способа крепления;
- компьютерный монтаж с изображением рекламной конструкции на объекте недвижимости;
- план-схема территории (или распечатка компьютерной карты) с указанием места расположения наружной рекламы.
Рекламные конструкции размещаются на территории муниципальных районов или городских округов на основании специальной схемы, которая согласовывается с главным архитектором и комитетом благоустройства города. Хотя в законе говорится о том, что местная администрация самостоятельно согласовывает выдачу разрешения с этими службами, но заявитель тоже вправе обратиться к ним за согласованием.
Итого, для размещения наружной рекламы необходимо:
- Получить письменное согласие собственника о размещении рекламной конструкции на принадлежащей ему недвижимости.
- Обратиться в органы местного самоуправления с заявлением на получение разрешения.
- Согласовать размещение рекламы с архитектурной службой и комитетом благоустройства города (самостоятельно или через местную администрацию).
- Заключить договор с собственником недвижимости, на которой будет размещать реклама.
- Оплатить госпошлину за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции 5000 рублей (ст. 333.33 (105) НК РФ).
За соблюдением законодательства о рекламе следят федеральная антимонопольная служба (ФАС) и органы местного самоуправления, причем, ФАС может аннулировать разрешение, уже выданное местной администрацией.
При выявлении рекламной конструкции, размещенной с нарушениями, эти госорганы направляют рекламодателю предписание о ее демонтаже. Если лицо, установившее незаконную рекламу, не выявлено, то предписание получает собственник недвижимости, на которой размещена эта реклама. В месячный срок после получения предписания наружная реклама должна быть демонтирована. Обжаловать в суде решение о выдаче предписания можно только в течение трех месяцев.
Установка рекламной конструкции без разрешения или ее эксплуатация с нарушением требований технического регламента влечет наложение штрафа по статье 14.37 КоАП:
- на обычных физических лиц — от 1 до 1,5 тысяч рублей;
- на руководителей организаций и ИП — от 3 до 5 тысяч рублей;
- на юридических лиц — от 500 тысяч до 1 млн рублей.
Как видите, штрафы такого размера для организации могут оказаться разорительными уже на старте бизнеса. Не рискуйте и при любом сомнении в том, является ли ваша вывеска рекламной конструкцией, обращайтесь за разъяснениями в местную администрацию.